Ответственность за нарушение законодательства о противодействии легализации (отмыванию) доходов, полученных преступным путем

План

1. Понятие легализации (отмывания) доходов, полученных незаконным путем и организация системы борьбы с ПОД/ФТ.

2.Административная  ответственность за нарушение законодательства ПОД/ФТ.

3. Уголовная ответственность за нарушение законодательства ПОД/ФТ.

 

---

1 вопрос

 

1 вопрос

Основными целями легализации преступных доходов являются:

Ø Сокрытие следов происхождения доходов, полученных из нелегальных источников

Ø  Придание видимости законности доходов

Ø Сокрытие лиц, извлекающих незаконные доходы и легализующие эти доходы

Ø Уклонение от уплаты налогов

Ø Обеспечение удобного и оперативного доступа к денежным средствам, полученным из нелегальных источников

Ø Создание условий для безопасного инвестирования в легальный бизнес

Федеральный закон от 07.08.2001 № 115-ФЗ "О противодействии легализации (отмыванию) доходов, полученных преступным путем, и финансированию терроризма" направлен на защиту прав и законных интересов граждан, общества и государства путем создания правового механизма противодействия легализации (отмыванию) доходов, полученных преступным путем, и финансированию терроризма. Он регулирует отношения граждан РФ, иностранных граждан и лиц без гражданства, организаций, осуществляющих операции с денежными средствами или иным имуществом, а также государственных органов, осуществляющих контроль на территории РФ за проведением операций с денежными средствами или иным имуществом, в целях предупреждения, выявления и пресечения деяний, связанных с легализацией (отмыванием) доходов, полученных преступным путем, и финансированием терроризма.

В соответствии с международными договорами РФ действие закона распространяется на физических и юридических лиц, которые осуществляют операции с денежными средствами или иным имуществом вне пределов Российской Федерации.

Закон оперирует следующими финансово-правовыми понятиями:

- доходы, полученные преступным путем, - денежные средства или иное имущество, полученные в результате совершения преступления;

- легализация (отмывание) доходов, полученных преступным путем, - придание правомерного вида владению, пользованию или распоряжению денежными средствами или иным имуществом, полученными в результате совершения преступления, за исключением преступлений, предусмотренных ст. 193, 194, 198,199,199.1 и 199.2 УК РФ;

- финансирование терроризма - предоставление или сбор средств либо оказание финансовых услуг с осознанием того, что они предназначены для финансирования организации, подготовки и совершения хотя бы одного из преступлений, предусмотренных ст. 205, 205.1, 205.2, 206, 208, 211, 277 - 279 и 360 УК РФ, либо для обеспечения организованной группы, незаконного вооруженного формирования или преступного сообщества (преступной организации), созданных или создаваемых для совершения хотя бы одного из указанных преступлений;

- операции с денежными средствами или иным имуществом - действия физических и юридических лиц с денежными средствами или иным имуществом независимо от формы и способа их осуществления, направленные на установление, изменение или прекращение связанных с ними гражданских прав и обязанностей;

- уполномоченный орган - федеральный орган исполнительной власти, принимающий меры по противодействию легализации (отмыванию) доходов, полученных преступным путем, и финансированию терроризма;

- обязательный контроль - совокупность принимаемых уполномоченным органом мер по контролю за операциями с денежными средствами или иным имуществом на основании информации, представляемой ему организациями, осуществляющими такие операции, а также по проверке этой информации в соответствии с законодательством РФ;

- внутренний контроль - деятельность организаций, осуществляющих операции с денежными средствами или иным имуществом, по выявлению операций, подлежащих обязательному контролю, и иных операций с денежными средствами или иным имуществом, связанных с легализацией (отмыванием) доходов, полученных преступным путем, и финансированием терроризма.

К мерам, направленным на противодействие легализации (отмыванию) доходов, полученных преступным путем, и финансированию терроризма, относятся: 

- обязательный контроль; 

- запрет на информирование клиентов и иных лиц о принимаемых мерах противодействия легализации (отмыванию) доходов, полученных преступным путем, и финансированию терроризма; 

- иные меры, принимаемые в соответствии с федеральными законами.

К контролируемым организациям, осуществляющим операции с денежными средствами или иным имуществом, относятся: кредитные организации; профессиональные участники рынка ценных бумаг; страховые организации и лизинговые компании; организации, осуществляющие скупку, куплю-продажу драгоценных металлов и драгоценных камней, ювелирных изделий из них и лома таких изделий; организации, содержащие тотализаторы и букмекерские конторы, а также организующие и проводящие лотереи, тотализаторы (взаимное пари) и иные основанные на риске игры, в том числе в электронной форме; организации, осуществляющие управление инвестиционными фондами или негосударственными пенсионными фондами; организации, оказывающие посреднические услуги при осуществлении сделок купли-продажи недвижимого имущества; организации, не являющиеся кредитными организациями, осуществляющие прием от физических лиц наличных денежных средств в случаях, предусмотренных законодательством о банках и банковской деятельности; коммерческие организации, заключающие договоры финансирования под уступку денежного требования в качестве финансовых агентов.

Организации, осуществляющие операции с денежными средствами или иным имуществом, обязаны:

- идентифицировать лицо, находящееся на обслуживании в организации, осуществляющей операции с денежными средствами или иным имуществом (клиента) в отношении физических лиц и в отношении юридических лиц;

- систематически обновлять информацию о клиентах (выгодоприобретателях);

- документально фиксировать и представлять в уполномоченный орган не позднее рабочего дня, следующего за днем совершения операции, следующие сведения по подлежащим обязательному контролю операциям с денежными средствами или иным имуществом;

- представлять в уполномоченный орган по его письменным запросам информацию, подлежащую обязательному контролю.

Организации, осуществляющие операции с денежными средствами или иным имуществом, обязаны в целях предотвращения легализации (отмывания) доходов, полученных преступным путем, и финансирования терроризма разрабатывать правила внутреннего контроля, назначать специальных должностных лиц, ответственных за соблюдение указанных правил и реализацию указанных программ, а также предпринимать иные меры в указанных целях.

Правила внутреннего контроля организации, осуществляющей операции с денежными средствами или иным имуществом, должны включать порядок документального фиксирования необходимой информации, порядок обеспечения конфиденциальности информации, квалификационные требования к подготовке и обучению кадров, а также критерии выявления и признаки необычных сделок с учетом особенностей деятельности этой организации.

Основаниями документального фиксирования информации являются:

- запутанный или необычный характер сделки, не имеющей очевидного экономического смысла или очевидной законной цели;

- несоответствие сделки целям деятельности организации, установленным учредительными документами этой организации;

- выявление неоднократного совершения операций или сделок, характер которых дает основание полагать, что целью их осуществления является уклонение от процедур обязательного контроля;

- иные обстоятельства, дающие основания полагать, что сделки осуществляются в целях легализации (отмывания) доходов, полученных преступным путем, или финансирования терроризма.

Организация, осуществляющая операции с денежными средствами или иным имуществом, обязана отказать в совершении перевода в случае отсутствия информации, когда документы, необходимые для идентификации личности, подлежат хранению не менее пяти лет.

В каждой кредитной организации в целях противодействия легализации (отмыванию), доходов полученных преступным путем, и финансированию терроризма должны быть разработаны Правила внутреннего контроля, которые включают:

• Идентификацию клиента.

• Контроль всех операций клиента, осуществляемых через Банк.

•  Обеспечение конфиденциальности процедур контроля операций клиента.

• Участие всех сотрудников Банка, в рамках их компетенции, в деятельности по контролю операций клиентов.

• Регулярное повышение квалификации сотрудников Банка, в части применения мер контроля.  

•  Исключение вовлечения и соучастия сотрудников Банка в осуществление легализации (отмывания) доходов, полученных преступным путем.

Идентификация клиентов и контрагентов – это проверка

 - относительно юридических лиц и ИП: Наименования (полное, сокращенное); ИНН и код иностранной организации; Места Адрес местонахождения; Почтовый адрес; Коды форм федерального государственного статистического наблюдения; состава учредителей (участников) юридического лица, структура органов управления, размер уставного капитала, стоимость имущества

- относительно физических лиц: ФИО; Гражданства; Даты и места рождения;  Реквизитов документа, удостоверяющего личность; ИНН при наличии; Адреса места жительства (регистрации); Адреса места пребывания.

Все кредитные организации в обязательном порядке направляют информацию в Федеральную службу по финансовому мониторингу о:

1. Операциях, подлежащих обязательному контролю.

2. Подозрительных операциях.

Операции, подлежащие обязательному контролю - это:

- Операции с денежными средствами или иным имуществом, если сумма на которую она совершается, равна или превышает 1 млн. рублей;

- Операция с наличными и (или) безналичными денежными средствами, осуществляемая по сделке с недвижимым имуществом, подлежит обязательному контролю, если сумма, на которую совершается данная операция, равна или превышает 5 млн. рублей либо равна сумме в иностранной валюте, эквивалентной 5 млн рублей, или превышает ее.

2. Операция с денежными средствами или иным имуществом, если хотя бы одной из сторон является организация или физическое лицо, включенные в перечень организаций и физических лиц, в отношении которых имеются сведения об их причастности к экстремистской деятельности или терроризму, либо юридическое лицо, прямо или косвенно находящееся в собственности или под контролем таких организации или физического лица, либо физическое лицо или юридическое лицо, действующие от имени или по указанию таких организации или физического лица.

К подозрительным операциям относятся операции с денежными средствами или иным имуществом, предположительно совершаемые в целях легализации (отмывания) доходов, полученных преступным путем, и финансирования терроризма. Это:

- операции, которые носят необычный характер, т.е. многократное внесение изменений в договор; использование счетов, открытых в различных банках, для расчетов в рамках одного договора и др.

- операции, при совершении которых наблюдается необычное поведение клиента или контрагента, т.е. при обращении клиент беспокоится о возможности досрочного прекращения договора, а не выполнении условий  договора  и др.

В случаях выявленных нарушений специальному должностному лицу представляется сообщение о выявленной операции не позднее дня ее выявления, при этом сотрудники компании не вправе информировать клиентов и иных лиц о представлении о них сообщения, а также проведении в отношении них внутренних проверок, расследований и т.д.

Источниками получения информации отделом финансового мониторинга (ОФМ) банка является информация об операциях, предоставляемых: Отделом кассовых операций, Отделом межбанковских операций, Управлением обслуживания клиентов и сведения, получаемые через информационные системы CAPSTONE, DIASOFT, WAY 4.

Кредитным организациям запрещается:

- открывать счета (вклады) на анонимных владельцев, т.е. без предоставления открывающим счет (вклад) физическим или юридическим лицом документов, необходимых для его идентификации;

- открывать счета (вклады) физическим лицам без личного присутствия лица, открывающего счет (вклад), либо его представителя;

- устанавливать и поддерживать отношения с банками-нерезидентами, не имеющими на территориях государств, в которых они зарегистрированы, постоянно действующих органов управления.

Кредитные организации обязаны предпринимать меры, направленные на предотвращение установления отношений с банками-нерезидентами, в отношении которых имеется информация, что их счета используются банками, не имеющими на территориях государств, в которых они зарегистрированы, постоянно действующих органов управления.

При наличии достаточных оснований, свидетельствующих о том, что операция, сделка связаны с легализацией (отмыванием) доходов, полученных преступным путем, или с финансированием терроризма, уполномоченный орган направляет информацию и материалы в правоохранительные органы в соответствии с их компетенцией.

ЦБ России предоставляет уполномоченному органу информацию и документы, необходимые для осуществления его функций, в порядке, согласованном ЦБ России с уполномоченным органом.

Предоставление по запросу уполномоченного органа информации и документов органами государственной власти РФ, органами государственной власти субъектов РФ, органами местного самоуправления и ЦБ России не является нарушением служебной, банковской, налоговой, коммерческой тайны и тайны связи (в части информации о почтовых переводах денежных средств).

 В рамках международного сотрудничества в сфере противодействия легализации (отмывания) доходов и финансированию терроризма странами Большой семерки в 1989 г. создана организация FATF (Financial Action Task Force), членами которой являются 34 государства, в том числе и Россия.

Эксперты FATF анализируют различные схемы по отмыванию денег и изучают их типологии и на основании такого анализа разрабатывают рекомендации (49) как в масштабах страны бороться с отмыванием денег и финансированием терроризма.

Каждая страна разрабатывает меры по противодействию легализации (отмывания) доходов полученных преступным путем. В России создана нормативно-правовая основа в сфере  ПОД/ФТ, которую составляют:

Ø Федеральный закон от 7 августа 2001 г. № 115-ФЗ «О противодействии легализации (отмыванию) доходов, полученных преступным путем, и финансированию терроризма».

Ø Письмо ЦБР от 13 июля 2005 г. № 99-Т «О методических рекомендациях по разработке кредитными организациями правил внутреннего контроля в целях противодействия легализации (отмыванию) доходов, полученных преступным путем, и финансированию терроризма»

Ø Положение 19 августа 2004 г. N 262-П «Об идентификации кредитными организациями клиентов и выгодоприобретателей  в целях противодействия легализации (отмыванию) доходов, полученных преступным путем, и финансированию терроризма".

Ø Указание Банка России от 09.08.2004 года № 1485-У «О требованиях к подготовке и обучению кадров в кредитных организациях».

В РФ создан также специальный орган по ПОД/ФТ – это Федеральная служба по финансовому мониторингу, которая непосредственно подчинятся Президенту РФ. 

2 вопрос

Административная ответственность установлена ст. 15.27 КоАП РФ "Нарушение законодательства о противодействии легализации (отмыванию) доходов, полученных преступным путем и финансировании терроризма":

1) неисполнение законодательства в части организации и осуществления внутреннего контроля;

1.1) Неисполнение кредитной организацией требований законодательства о ПОД/ФТ в части разработки правил внутреннего контроля и (или) назначения специальных должностных лиц, ответственных за реализацию правил внутреннего контроля,

2) действия (бездействие), предусмотренное ч. 1 повлекшие непредставление в уполномоченный орган сведений об операциях, подлежащих обязательному контролю или представление в орган недостоверных сведений об операциях, а равно непредставление в орган сведений о сомнительных операциях;

2.1) неисполнение законодательства в части блокирования (замораживания) денежных средств или иного имущества либо приостановления операций с денежными средствами или иным имуществом;

2.2) непредставление сведений в случаях отказа от заключения (исполнения) договора банковского счета (вклада) с клиентами или от проведения операций;

2.3) непредставление в уполномоченный орган по его запросу имеющейся у организации, осуществляющей операции с денежными средствами или иным имуществом, информации об операциях клиентов;

3) воспрепятствование организацией, осуществляющей операции с денежными средствами или иным имуществом, проведению уполномоченным органов проверок либо неисполнение предписаний, выносимых этим органом;

4) неисполнение организацией осуществляющей операции с денежными средствами или иным имуществом, или ее должностным лицом законодательства о ПОД/ФТ, повлекшее установленные вступившим в законную силу приговором суда  легализацию доходов, полученных преступным путем, если эти действия (бездействие не содержит уголовно наказуемого деяния.

Объектом этих правонарушений являются  - общественные отношения в сфере ПОД/ФТ. Предмет - порядок осуществления ПОД/ФТ.

Объективная сторона заключается в  неисполнении обязанности по документальному фиксированию и представлению указанных сведений, хранению соответствующих документов, а также неисполнение любой из обязанностей по осуществлению внутреннего контроля в организации.

Субъектом правонарушения  выступают организации и должностные лица  (за правонарушения, предусмотренные ч. 1 и 2  ответственность несут должностные лица, а по ч. 1.1 и 4 - кредитные организации) 

Субъектом правонарушения выступают:

• кредитные организации,

• профессиональные участники рынка ценных бумаг,

• страховые организации и лизинговые компании,

• организации федеральной почтовой связи,

• ломбарды, организации, осуществляющие скупку, куплю-продажу драгоценных металлов и драгоценных камней, ювелирных изделий из них и лома таких изделий,

• организации, содержащие тотализаторы и букмекерские конторы, а также организующие и проводящие лотереи, тотализаторы (взаимное пари) и иные основанные на риске игры, в т.ч. в электронной форме;

• организации, осуществляющие управление инвестиционными фондами или негосударственными пенсионными фондами,

• организации, оказывающие посреднические услуги при осуществлении сделок купли-продажи недвижимого имущества,

• организации, не являющиеся кредитными организациями, осуществляющие прием от физических лиц наличных денежных средств в случаях, предусмотренных законодательством о банках и банковской деятельности.

Субъективная сторона -  умысел.

Дела по ст. 15.27 рассматривает Федеральная служба по финансовому мониторингу (руководитель Службы, его заместители, руководители ее территориальных органов, их заместители). При применении в соответствии с ч. ч. 3 и 4 данной статьи к должностному лицу дисквалификации, а к юридическому лицу административного приостановления деятельности дело передается на рассмотрение в суд (ч. 2 ст. 23.1).

Протоколы об административных правонарушениях составляют должностные лица указанных выше органов, а по ч. 4 - прокурор.

Мера административной ответственности, применяемая к должностным лицам – предупреждение, дисквалификация и штраф, установленный в твердой денежной сумме, к организациям – штраф и административное приостановление деятельности сроком до 90 суток.

Срок давности административной ответственности – 1 год со дня совершения правонарушения.

3 вопрос

Уголовная ответственность установлена Ст. ст. 174 и 174.1 УК РФ.

Статья 174. Легализация (отмывание) денежных средств или иного имущества, приобретенных другими лицами преступным путем

Объект - отношения в сфере предпринимательства и иной экономической деятельности.

Предмет - деньги и иное имущество, приобретенные заведомо преступным путем другими лицами. Денежные средства могут быть выражены в любой валюте. Имущество включает ценные бумаги, вещи, движимое и недвижимое имущество (транспортные средства, земельные участки и др.).

Объективная сторона – действие.

Способ: а) совершение финансовых операций; б) совершение других сделок с денежными средствами или иным имуществом.

Часть 2 ст. 174 УК РФ предусматривает совершение преступления в крупном размере - это сумма, превышающая 1 млн. 500 тыс. руб., а ч. 4 в особо крупном размере - 6 млн. руб.

Субъект преступления может быть специальным: руководитель или иное лицо коммерческой организации, уполномоченное осуществлять операции с денежными средствами или иным имуществом других лиц, а также частное лицо, достигшее возраста 16 лет.

Субъективная сторона – прямой умысел.

 

Ст. 174.1 УК РФ Легализация (отмывание) денежных средств или иного имущества, приобретенных лицом в результате совершения им преступления

Объект - отношения в сфере предпринимательства и иной экономической деятельности.

Предмет преступления - денежные средства или иное имущество, приобретенные лицом в результате совершения им преступления.

Объективная сторона состоит в совершении финансовых операций и других сделок с денежными средствами или иным имуществом, приобретенными лицом в результате совершения им преступления (за исключением преступлений, предусмотренных ст. 193, 194, 198 и 199, 199.1, 199.2 УК РФ), либо в использовании указанных средств или иного имущества для осуществления предпринимательской или иной экономической деятельности. Например, виновное лицо путем незаконной продажи оружия, наркотиков и т.д. для легализации (отмывания) полученных в результате этого денежных сумм совершает различные финансовые операции и сделки.

Часть 2 ст. 174.1 УК РФ предусматривает совершение преступления в крупном размере - это сумма, превышающая 1 млн. 500 тыс. руб., а ч. 4 в особо крупном размере - 6 млн. руб.

Субъект преступления - лицо, достигшее 16-летнего возраста и участвовавшее в финансовой операции или сделке с денежными средствами или иным имуществом, приобретенными путем совершения им преступлений (за исключением преступлений, предусмотренных ст. 193, 194, 198, 199, 199.1, 199.2 УК РФ), либо в использовании указанных средств или иного имущества для осуществления предпринимательской или иной экономической деятельности.

Субъективная сторона – прямой умысел.  

 

 

 

 

 

 

Ответственность за нарушение валютного законодательства

1.     Понятие валюты, валютных ценностей и валютных операций

 

Термин «валюта» используется в 2-х смыслах:

а) это денежная единица государства;

б) это денежные знаки иностранных государств.

Валюта Российской Федерации:

а) денежные знаки в виде банкнот и монеты Банка России, находящиеся в обращении в качестве законного средства наличного платежа на территории РФ, а также изымаемые либо изъятые из обращения, но подлежащие обмену указанные денежные знаки;

б) средства на банковских счетах и в банковских вкладах.

---

Иностранная валюта:

а) денежные знаки в виде банкнот, казначейских билетов, монеты, находящиеся в обращении и являющиеся законным средством наличного платежа на территории соответствующего иностранного государства (группы иностранных государств), а также изымаемые либо изъятые из обращения, но подлежащие обмену указанные денежные знаки;

б) средства на банковских счетах и в банковских вкладах в денежных единицах иностранных государств и международных денежных или расчетных единицах.

Каждая валюта имеет свой курс. Валютный курс – это соотношение валют 2 или более стран. Он устанавливается на основе спроса – предложения валют на валютном рынке, но может быть, что государство во властном порядке устанавливает валютный курс (например, в СССР в 1930-1980 гг.). Определение курса валюты называется котировкой.

Деятельность ЦБ РФ в операциях на рынке валют по поддержанию необходимого курса российского рубля путем купли-продажи иностранной валюты называется валютной интервенцией ЦБ РФ России.

Повышение курса валют по отношению к другим валютам называется ревальвацией, а падение курса валюты носит название девальвации.

Внутренние ценные бумаги:

а) эмиссионные ценные бумаги, номинальная стоимость которых указана в валюте РФ и выпуск которых зарегистрирован в РФ;

б) иные ценные бумаги, удостоверяющие право на получение валюты РФ, выпущенные на территории РФ.

Внешние ценные бумаги - ценные бумаги, в том числе в бездокументарной форме, не относящиеся к внутренним ценным бумагам.

Валютные ценности – ценности, в отношении которых валютным законодательством установлен особый режим обращения на территории страны. К валютным ценностям относятся иностранная валюта, внешние ценные бумаги и цифровые права.

Субъекты валютных отношений делятся на 2 группы:

Резиденты:

а) физические лица, являющиеся гражданами РФ;

б) постоянно проживающие в РФ на основании вида на жительство, предусмотренного законодательством РФ, иностранные граждане и лица без гражданства;

в) юридические лица, созданные в соответствии с законодательством РФ;

г) находящиеся за пределами территории РФ филиалы, представительства и иные подразделения резидентов, указанных в подпункте "в";

д) дипломатические представительства, консульские учреждения РФ и иные официальные представительства РФ, находящиеся за пределами территории РФ, а также постоянные представительства РФ при межгосударственных или межправительственных организациях;

е) Российская Федерация, субъекты РФ, муниципальные образования.

Нерезиденты:

а) физические лица, не являющиеся резидентами;

б) юридические лица, созданные в соответствии с законодательством иностранных государств и имеющие местонахождение за пределами территории РФ;

в) организации, не являющиеся юридическими лицами, созданные в соответствии с законодательством иностранных государств и имеющие местонахождение за пределами территории РФ;

г) аккредитованные в РФ дипломатические представительства, консульские учреждения иностранных государств и постоянные представительства указанных государств при межгосударственных или межправительственных организациях;

д) межгосударственные и межправительственные организации, их филиалы и постоянные представительства в РФ;

е) находящиеся на территории РФ филиалы, постоянные представительства и другие обособленные или самостоятельные структурные подразделения нерезидентов, указанных в пунктах "б" и "в";

ж) иные лица, не являющиеся резидентами.

Уполномоченные банки - кредитные организации, созданные в соответствии с законодательством РФ и имеющие право на основании лицензий Центрального банка РФ осуществлять банковские операции со средствами в иностранной валюте.

Валютные операции:

а) приобретение резидентом у резидента и отчуждение резидентом в пользу резидента валютных ценностей на законных основаниях, а также использование валютных ценностей в качестве средства платежа;

б) приобретение резидентом у нерезидента либо нерезидентом у резидента и отчуждение резидентом в пользу нерезидента либо нерезидентом в пользу резидента валютных ценностей, валюты РФ, внутренних ценных бумаг и цифровых прав, не являющихся валютными ценностями, на законных основаниях, а также использование валютных ценностей, валюты РФ, внутренних ценных бумаг и цифровых прав, не являющихся валютными ценностями в качестве средства платежа;

в) приобретение нерезидентом у нерезидента и отчуждение нерезидентом в пользу нерезидента валютных ценностей, валюты РФ,  внутренних ценных бумаг и цифровых прав, не являющихся валютными ценностями на законных основаниях, а также использование валютных ценностей, валюты РФ, внутренних ценных бумаг и цифровых прав, не являющихся валютными ценностями в качестве средства платежа;

г) ввоз в РФ и вывоз из РФ валютных ценностей, валюты РФ и внутренних ценных бумаг;

д) перевод иностранной валюты, валюты РФ, внутренних и внешних ценных бумаг со счета, открытого за пределами территории РФ, на счет того же лица, открытый на территории РФ, и со счета, открытого на территории РФ, на счет того же лица, открытый за пределами территории РФ;

е) перевод нерезидентом валюты РФ, внутренних и внешних ценных бумаг со счета (с раздела счета), открытого на территории РФ, на счет (раздел счета) того же лица, открытый на территории РФ;

ж) перевод валюты РФ со счета резидента, открытого за пределами территории РФ, на счет другого резидента, открытый на территории РФ, и со счета резидента, открытого на территории РФ, на счет другого резидента, открытый за пределами территории РФ;

з) перевод валюты РФ со счета резидента, открытого за пределами территории РФ, на счет другого резидента, открытый за пределами территории РФ;

и) перевод валюты РФ со счета резидента, открытого за пределами территории РФ, на счет того же резидента, открытый за пределами территории РФ.

 

2. Административная ответственность за нарушение валютного законодательства

Проблемы совершенствования правового регулирования валютных отношений в последнее время,  по мере постепенного перехода нашей страны к рыночной экономике, стали наиболее актуальными. Они привлекают внимание многих специалистов не только в сфере экономики и финансов, но и валютного права. Ликвидация государственной монополии внешней торговли и валютной монополии привела к тому, что субъектов, занятых в сфере внешнеэкономических связей и валютных операций, стало значительно больше, но из-за отсутствия у большинства из них опыта такой деятельности, а порой и прямых злоупотреблений с их стороны,  этот процесс был связан с большими потерями для экономики Российской Федерации.

Несовершенство валютного законодательства и относительно небольшой опыт его применения приводили к отсутствию  единого подхода судебных органов к делам, связанным с нарушением валютного законодательства. Противоречия и пробелы в многочисленных законодательных актах допускали возможность различного толкования базовых положений валютного законодательства, что приводило к принятию различных решений по аналогичным делам. В связи с этим назрела необходимость в  принятии новых нормативных правовых актов, регулирующих вопросы ответственности за валютные правонарушения с учетом проблем правоприменительной практики. Так, 10 декабря 2003 г. был принят новый Федеральный закон «О валютном регулировании и валютном контроле», в соответствии с которым резиденты и нерезиденты, нарушившие положения актов валютного законодательства РФ и актов органов валютного регулирования, несут ответственность в соответствии с законодательством Российской Федерации (ст. 25).

1 июля 2002 г. вступил в законную силу новый КоАП РФ, который также ввел ряд новелл в регулирование вопросов ответственности за валютные правонарушения. Одной из них является изменение основания и порядка привлечения к ответственности, ранее предусмотренных  ст. 14 старого Закона РФ «О валютном регулировании и валютном контроле». Теперь ответственность за нарушение валютного законодательства прямо названа административной и применяется в соответствии с КоАП РФ.

В новом КоАП РФ ответственности за нарушение валютного законодательства посвящена одна статья Кодекса – ст. 15.25 (Нарушение валютного законодательства РФ и актов органов валютного регулирования). Данная статья объединяет несколько составов валютных  правонарушений:

1. Осуществление незаконных валютных операций, то есть валютных операций, запрещенных валютным законодательством РФ или осуществленных с нарушением валютного законодательства РФ, включая куплю-продажу иностранной валюты и чеков (в том числе дорожных чеков), номинальная стоимость которых указана в иностранной валюте, минуя уполномоченные банки, либо осуществление валютных операций, расчеты по которым произведены, минуя счета в уполномоченных банках или счета (вклады) в банках, расположенных за пределами территории РФ, в случаях, не предусмотренных валютным законодательством РФ, либо осуществление валютных операций, расчеты по которым произведены за счет средств, зачисленных на счета (вклады) в банках, расположенных за пределами территории РФ, в случаях, не предусмотренных валютным законодательством РФ.

1.1. Непредставление резидентом в налоговый орган отчета о переводах денежных средств без открытия банковского счета с использованием электронных средств платежа, предоставленных иностранными поставщиками платежных услуг, если представление такого отчета является обязательным

2. Представление резидентом в налоговый орган с нарушением установленного срока и (или) не по установленной форме уведомления об открытии (закрытии) счета (вклада) или об изменении реквизитов счета (вклада) в банке, расположенном за пределами территории РФ.

2.1. Непредставление резидентом в налоговый орган уведомления об открытии (закрытии) счета (вклада) или об изменении реквизитов счета (вклада) в банке, расположенном за пределами территории РФ.

3. Утратил силу.

4. Невыполнение резидентом в установленный срок обязанности по получению на свои банковские счета в уполномоченных банках иностранной валюты или валюты Российской Федерации, причитающихся за переданные нерезидентам товары, выполненные для нерезидентов работы, оказанные нерезидентам услуги либо за переданные нерезидентам информацию или результаты интеллектуальной деятельности, в том числе исключительные права на них.

5. Невыполнение резидентом в установленный срок обязанности по возврату в РФ денежных средств, уплаченных нерезидентам за не ввезенные в РФ (не полученные в РФ) товары, невыполненные работы, неоказанные услуги либо за непереданные информацию или результаты интеллектуальной деятельности, в том числе исключительные права на них.

6. Несоблюдение установленных порядка представления форм учета и отчетности по валютным операциям, порядка представления отчетов о движении средств по счетам (вкладам) в банках за пределами территории РФ с подтверждающими банковскими документами, нарушение установленного порядка представления подтверждающих документов и информации при осуществлении валютных операций, нарушение установленных правил оформления паспортов сделок либо нарушение установленных сроков хранения учетных и отчетных документов по валютным операциям, подтверждающих документов и информации при осуществлении валютных операций или паспортов сделок.

6.1. Нарушение установленных сроков представления форм учета и отчетности по валютным операциям, подтверждающих документов и информации при осуществлении валютных операций или сроков представления отчетов о движении средств по счетам (вкладам) в банках за пределами территории РФ с подтверждающими банковскими документами не более чем на десять дней.

6.2. Нарушение установленных сроков представления форм учета и отчетности по валютным операциям, подтверждающих документов и информации при осуществлении валютных операций или сроков представления отчетов о движении средств по счетам (вкладам) в банках за пределами территории РФ с подтверждающими банковскими документами более чем на десять, но не более чем на тридцать дней.

6.3. Нарушение установленных сроков представления форм учета и отчетности по валютным операциям, подтверждающих документов и информации при осуществлении валютных операций или сроков представления отчетов о движении средств по счетам (вкладам) в банках за пределами территории РФ с подтверждающими банковскими документами более чем на тридцать дней.

Согласно части 1 ст. 12 ФЗ «О валютном регулировании и валютном контроле» резиденты открывают без ограничений счета (вклады) в иностранной валюте в банках, расположенных на территории иностранных государств, являющихся членами Организации экономического содружества и развития (ОЭСР) или Группы разработки финансовых мер борьбы с отмыванием денег (ФАТФ).

В соответствии с частью 2 ст. 12 резиденты обязаны уведомлять налоговые органы по месту своего учета об открытии (закрытии) счетов (вкладов) не позднее месяца со дня заключения (расторжения, прекращения) договора об открытии счета (вклада) с банком, расположенном за пределами территории России, по форме, утвержденной ФНС России. Часть 2 ст. 12 с 1 января 2007 г. действует в отношении всех счетов, открываемых резидентами в банках за пределами территории РФ (ч. 3 ст. 26 рассматриваемого Закона).

В соответствии с частями 4 - 6 ст. 12 рассматриваемого Закона резиденты вправе переводить на свои счета (во вклады), открытые в банках за пределами территории РФ, средства со своих счетов (с вкладов) в уполномоченных банках или других своих счетов (вкладов), открытых в банках за пределами территории России. Указанные переводы осуществляются резидентами в порядке, устанавливаемом ЦБ РФ. Нарушение правил открытия таких счетов квалифицируется по части 2 ст. 15.25 КоАП РФ.

Применительно к части 4 ст. 15.25 КоАП РФ правила репатриации иностранной или российской валюты установлены ст. 19 ФЗ «О валютном регулировании и валютном контроле». Согласно части 1 указанной статьи при осуществлении внешнеторговой деятельности резиденты обязаны в сроки, предусмотренные внешнеторговыми договорами (контрактами), обеспечить получение от нерезидентов на свои банковские счета в уполномоченных банках иностранной или российской валюты, причитающейся в соответствии с условиями указанных договоров (контрактов) за переданные нерезидентом товары, выполненные для них работы, оказанные им услуги, переданные им информацию и результаты интеллектуальной деятельности, в том числе исключительные права на них.

Резиденты вправе не зачислять на свои банковские счета в уполномоченных банках указанную валюту в случаях, установленных частью 2 ст. 19 рассматриваемого Закона. Неисполнение резидентами указанных обязанностей квалифицируется по части 4 ст. 15.25 КоАП РФ.

Согласно пункту 4 части 1 ст. 19 ФЗ «О валютном регулировании и валютном контроле» резиденты обязаны в сроки, установленные внешнеторговыми договорами (контрактами), обеспечить возврат в РФ денежных средств, уплаченных нерезидентом на не ввезенные на таможенную территорию РФ (не полученные на таможенной территории России) товары, невыполненные работы, неоказанные услуги, непереданные информацию и результаты интеллектуальной деятельности, в том числе исключительные права на них. Неисполнение резидентом указанной обязанности квалифицируется по части  5 ст. 15.25 КоАП РФ.

Учетные обязанности резидентов и нерезидентов применительно к ч.6 ст. 15.25 КоАП РФ установлены ст. 20 рассматриваемого Закона, согласно которой ЦБ РФ в целях обеспечения учета и отчетности по валютным операциям может устанавливать единые правила оформления резидентами в уполномоченных банках паспорта сделки при осуществлении валютных операций между резидентами и нерезидентами.

Паспорт сделки должен содержать сведения, которые необходимы в указанных целях и которые отражаются в паспорте на основании подтверждающих документов, имеющихся у резидентов. Паспорт сделки может использоваться органами и агентами валютного контроля для  осуществления валютного контроля в соответствии с указанным Законом. Неисполнение резидентами, нерезидентами публичных учетных обязанностей или их ненадлежащее исполнение (например, нарушение установленных сроков хранения учетных документов по валютным операциям), квалифицируется по ч. 6 ст. 15.25 КоАП РФ.

Состав административных правонарушений

Объект - порядок осуществления валютных операций.

Объективная сторона заключается в действии и бездействии.

Субъектом являются граждане, должностные лица и юридические лица.

Субъективная сторона - в умысле и неосторожности.

Срок давности привлечения к ответственности за нарушение валютного законодательства составляет 2 года со дня совершения правонарушения. При длящемся нарушении норм валютного законодательства этот срок начинает исчисляться со дня обнаружения административного правонарушения. По истечении этого срока постановление о привлечении к административной ответственности не может быть вынесено, а вынесенное подлежит отмене.

Санкции статьи 15.25 КоАП РФ установлены в виде предупреждения, дисквалификации и штрафа, который исчисляется одним из трех способов:

а) в твердой денежной форме;

б) в кратном размере к сумме, являющейся предметом соответствующего нарушения

в) в кратном размере к ставке рефинансирования Центрального банка РФ от суммы денежных средств, зачисленных на счета в уполномоченных банках с нарушением установленного срока.

Согласно ст. 23.60 КоАП РФ дела об административных правонарушениях, предусмотренных ст. 15.25 КоАП РФ, вправе рассматривать органы валютного контроля. Органом валютного контроля в РФ являются Федеральная налоговая служба, Федеральная таможенная служба.

Центральный банк РФ также является основным органом валютного регулирования, а также наряду с федеральными органами исполнительной власти осуществляет валютный контроль. К его ведению отнесен валютный контроль за осуществлением валютных операций кредитными организациями, а также валютными биржами. Административно-юрисдикционными полномочиями, определенными ст. 23.60 КоАП РФ, не наделены должностные лица ЦБ РФ и подотчетных ему банков - агентов валютного контроля.

 

3. Уголовная ответственность за нарушение валютного законодательства

Уголовная ответственность предусмотрена УК РФ:

ст. 193. (Уклонение от исполнения обязанностей по репатриации денежных средств в иностранной валюте или валюте РФ),

ст. 193.1. (Совершение валютных операций по переводу денежных средств в иностранной валюте или валюте РФ на счета нерезидентов с использованием подложных документов).

Подробно хотелось бы остановиться на  статье 193 УК РФ (Уклонение от исполнения обязанностей по репатриации денежных средств в иностранной валюте или валюте РФ).

Объект - порядок осуществления валютных операций.

Объективная сторона – бездействие. Уголовная ответственность наступает, если деяние совершено в крупном размере (100 млн. рублей) или в особо крупном размере (150 млн. рублей).

Субъективная сторона – прямой умысел, т.е. еще до заключения контракта ведутся переговоры об условиях сделки, открываются тайные счета в иностранных банках для зачисления валюты, обеспечиваются способы легализации денежных средств, полученных незаконным путем, и т.д.

Субъект - руководитель организации.

Основным источником приобретения иностранной валюты различными организациями в настоящее время является внешнеэкономическая, главным образом, экспортная деятельность, разрешенная всем зарегистрированным на территории РФ организациям независимо от формы собственности.

В случае поступления в пользу резидента средств в иностранной валюте в качестве дара, пожертвований, благотворительных взносов и иных поступлений неторгового характера они также подлежат зачислению на счет резидентов в уполномоченных банках.

Перевод иностранной валюты на счета уполномоченных банков должен быть осуществлен в течение 30-ти дней с момента осуществления платежа в любой форме в пользу резидента банком плательщика (нерезидента) или банком, уполномоченным последним на осуществление платежа по сделке.

Валютная выручка, подлежащая переводу в России и поступившая в собственность или распоряжение резидента за границей, может использоваться им до осуществления перевода только для оплаты банковских и иных комиссий и расходов, непосредственно связанных с данной внешнеэкономической операцией, по которой получена эта выручка.

Обязательному переводу не подлежат:

а) валютные поступления резидентов, связанные с сооружением ими объектов на территории иностранных государств и представляющие собой оплату заказчиками (нерезидентами) местных расходов резидентов, - на период строительства;

б) валютные поступления резидентов от участия в фондовых операциях за границей, используемые для дальнейшего проведения этих операций и покрытия операционных расходов, - на период проведения этих операций;

в) валютные поступления резидентов от проведения выставок, спортивных и культурных мероприятий за границей, используемые для покрытия расходов по их проведению, - на период проведения этих мероприятий.

После завершения строительства объекта за границей резидент обязан перевести в Россию остаток средств в иностранной валюте в течение 30-ти дней от даты подписания акта о приеме объекта и урегулирования претензий заказчика. В тот же 30-дневный срок от даты завершения операций и мероприятий подлежат возврату прибыль иностранной валюте от проведения за рубежом фондовых операций и валютные поступления от проведения выставок, спортивных, культурных и иных мероприятий.

Перевод иностранной валюты в отделения уполномоченных банков за границей не может рассматриваться как выполнение обязательств по переводу.

Под действие ст. 193 УК РФ подпадают случаи невозвращения на территорию РФ выручки от экспорта товаров (работ, услуг), а также незаконное невозвращение денежных средств за несостоявшуюся импортную поставку товаров. Анализ правоприменительной практики показывает, что наиболее распространенным способом утечки капитала за рубеж является невозвращение экспортной валютной выручки.

В соответствии с Инструкцией Банка России от 16.08.2017 N 181-И "О порядке представления резидентами и нерезидентами уполномоченным банкам подтверждающих документов и информации при осуществлении валютных операций, о единых формах учета и отчетности по валютным операциям, порядке и сроках их представления" любое изменение предусмотренных контрактом сроков поступления денежных средств за экспортированный товар должно быть доведено до сведения уполномоченного банка в целях осуществления последним контроля за своевременным поступлением денежных средств на счета экспортера. В противном случае информацию о выявленных нарушениях валютного законодательства уполномоченный банк обязан направить в Банк России.

Следует отметить, что проведенный анализ материалов 40 уголовных дел из 15-ти регионов России показал, что основаниями для возбуждения уголовных дел по ст. 193 УК РФ всегда служили данные об истечении предельного срока возврата валютной выручки и о крупном размере невозвращенных средств. Соответственно во всех случаях возбуждению уголовного дела предшествовала длительная проверка, проводимая таможенными органами. Вот почему в 27 из 40 случаев уголовное дело было возбуждено более чем через год после истечения предельного срока. При этом в 34 случаях из 40 организация-резидент уже прекратила существование, по 31 факту по возбужденному делу не было имущества, подлежащего аресту, по 21 - не было установлено лицо, подлежащее привлечению в качестве обвиняемого, либо оно было объявлено в розыск. Ни по одному делу валюта не возвращена из-за границы.

Анализ материалов уголовных дел показывает, что в целом по всем делам этой категории с момента сговора преступников на невозвращение, подписания фиктивного контракта и до начала уголовного преследования в среднем проходит от полутора лет и более. Конечно, в таких условиях меры уголовно-правовой борьбы против утечки капиталов за рубеж в настоящее время малоэффективны.

В соответствии со ст. 193 УК РФ уголовная ответственность за невозвращение средств в иностранной валюте предусмотрена лишь в отношении руководителя организации. Однако преступление, предусмотренное ст. 193 УК РФ, как правило, совершается группой лиц. Этим и  пользуются преступники, чтобы избежать ответственности. Руководителем организации, как правило, является подставное лицо, а все вопросы, связанные с невозвращением из-за границы иностранной валюты, решают лица, возглавляющие группу или координирующие ее деятельность.

Кроме того, согласно ст. 193 УК РФ, для привлечения руководителя организации к уголовной ответственности необходимо наличие следующих обстоятельств:

 - нахождение денежных средств, подлежащих зачислению на счета в уполномоченном банке, за пределами РФ;

 - факт невозвращения денежных средств непосредственно связан с умышленными действиями руководителя организации, направленными на невозвращение денежных средств.

Вместе с тем, как показывает практика, доказать одновременное наличие указанных обстоятельств довольно затруднительно. Как правило, для подтверждения факта нахождения денежных средств за пределами РФ необходима соответствующая банковская информация, которую весьма трудно получить из-за рубежа. Во-первых, следует принимать во внимание наличие банковской тайны, которая особенно тщательно охраняется зарубежными банками. Во-вторых, в большинстве случаев денежные средства остаются на счетах в банках, зарегистрированных в оффшорных государствах, с которыми у РФ нет межгосударственных соглашений, что еще более усложняет процедуру получения информации о денежных средствах, находящихся в таком банке.

Определенные трудности вызывает также доказывание умысла руководителя организации. Как правило, это преступление совершается умышленно, т.е. еще до заключения контракта ведутся переговоры об условиях сделки, открываются тайные счета в иностранных банках для зачисления валюты, обеспечиваются способы легализации денежных средств, полученных незаконным путем, и т.д. Но довольно часто организация-экспортер, допустившая нарушение срока зачисления иностранной валюты на счет в уполномоченном банке, предпринимает меры, направленные на получение данной иностранной валюты, т.е. предъявляет иски к своим иностранным контрагентам о нарушении условий договора. Такие обстоятельства усложняют процесс доказывания умысла по данной категории дел.

Таким образом, можно сделать вывод, что в настоящее время статья 193 УК РФ практически не работает. Анализ материалов уголовных дел показывает, что большинство возбужденных дел по выше рассмотренным  выше причинам прекращаются и приостанавливаются.

Ст. 193.1. Совершение валютных операций по переводу денежных средств в иностранной валюте или валюте РФ на счета нерезидентов с использованием подложных документов

Объект - установленный порядок совершения валютных операций по переводу денежных средств на счета нерезидентов.

Объективная сторона – действие, т.е. осуществление перевода денежных средств на банковские счета одного или нескольких нерезидентов с предоставлением заведомо ложных сведений об основаниях, цели и назначении перевода.

Уголовная ответственность наступает, если деяние совершено в крупном размере (13.500 000 рублей) или в особо крупном размере (65 млн. рублей).

Субъект - руководитель организации-резидента.

Субъективная сторона - прямой умысел.