Уголовная ответственность за нарушение банковского законодательства

§ 4. Уголовная ответственность за нарушение банковского законодательства

К преступлениям в сфере банковской деятельности следует отнести деяние, предусмотренное ст. 172 УК РФ (Незаконная банковская деятельность).

Банковская деятельность является разновидностью предпринимательской дея­тельности, и на нее распространяются требования о регистрации и лицензировании, су­ществующие применительно к другим видам предпринимательства. Государственную регистрацию кредитных организаций, выдачу им лицензий на осуществление банков­ских операций и отзыв лицензий осуществляет ЦБ РФ (ст. 12 и 13 Закона «О банках и банковской деятельности»). В лицензии предусматривается перечень операций, на осуществление которых данная кредитная организация имеет право, а также валюта, в которой эти банковские операции могут осуществляться. Банки и небанковские кредитные организации получают право проводить банковские операции с момента получения лицензии.

Нормативными актами о банковской деятельности предусмотрены следующие виды лицензий:

- на осуществление банковских операций со средствами в рублях (без права привлечения во вклады средств физических лиц);

- на осуществление банковских опера­ций со средствами в рублях и иностранной валюте (без права привлечения во вклады средств физических лиц);

- на привлечение во вклады и размещение драгоценных метал­лов;

- на привлечение во вклады средств физических лиц в рублях либо в рублях и ино­странной валюте;

- генеральная лицензия, которая может быть выдана банку, имеющему лицензии на выполнение всех банковских операций со средствами в рублях и иностран­ной валюте.

ЦБ РФ в установленных законом случаях может отказать в реги­страции и в выдаче лицензии на проведение банковских операций, а также отозвать выданную лицензию (ст. 16 и 20 Закона «О банках и банковской деятельности»).

Объектом преступления, предусмотренного ст. 172 УК РФ является порядок функционирования кредитных организаций.

Объективная сторона выражается в осуществлении банковских операций коммерческой организацией, не зарегистрирован­ной в качестве кредитной организации или не получившей специального разрешении (лицензии) на проведение соответствующих банковских операций, или же осуществляющей эту деятельность с нарушением условий лицензирования. Продолжение совер­шения банковских операций организацией, у которой соответствующая лицензия была отозвана, также следует рассматривать как осуществление банковской деятельности без специального разрешения (лицензии).

Следует отметить, что диспозицией ст. 172 УК РФ охватывается только систематическое незаконное осуществление банковских операций, установленных ст. 51 Закона «О банках и банковской деятельности». Осуществление иных сделок незаконной банковской деятельности не образует, однако данная деятельность без регистрации или без специального разрешения может образовывать сходный состав преступления – незаконное предпринимательство (ст. 171 УК РФ).

Обязательным условием наступления уголовной ответственности по ст. 172 УК РФ является альтернативно:

1) причинение крупного ущерба гражданам, организациям или государству;

2) извле­чение дохода в крупном размере от незаконной банковской деятельности. Как правило, ущерб причиняется вкладчикам и кредиторам банка или другой организации, занимаю­щейся банковской деятельностью, которым клиенты (юридические или физические лица) доверили свои вклады или поручили (доверили) проведение иной банковской операции.

Размер крупного ущерба установлен законодателем и применяется в разрезе примечания к ст. 169 УК РФ, согласно которому им признается ущерб в сумме, превышающей 1 500 000 руб.

Понятие дохода в крупном размере и ущерба в крупном размере, установленного законодателем, применяется в разрезе примечания к ст. 169 УК РФ, согласно которому в статьях главы 22 УК РФ крупным размером, крупным ущербом, доходом либо задолженностью в крупном размере признаются стоимость, ущерб, доход либо задолженность в сумме, превышающей 1 500 000 руб., особо крупным – 6 млн. руб. Сложности при квалификации в данном случае вызывает понятие «доход». В статье 172 УК РФ не определено, что является доходом - прибыль или общая полученная сумма в денежной или натуральной форме. Данный спорный вопрос стал предметом рассмотрения Пленума Верховного Суда РФ, который указал в Постановлении от 18 ноября 2004 г. № 23 «О судебной практике по делам о незаконном предпринимательстве и легализации (отмывании) денежных средств или иного имущества, приобретенных преступным путем», что под доходом следует понимать выручку от реализации товаров (работ, услуг) за период осуществления незаконной деятельности без вычета произведенных лицом расходов, связанных с осуществлением незаконной деятельности. При этом было отмечено, что при исчислении размера дохода, полученного организованной группой лиц, судам следует исходить из общей суммы дохода, извлеченного всеми ее участниками. А в том случае, когда незаконная предпринимательская деятельность, осуществленная организованной группой лиц, сопряжена с извлечением дохода в особо крупном размере, действия этих лиц подлежат квалификации по п.п. «а» и «б» ч. 2 ст. 171 УК РФ с приведением в описательно-мотивировочной части приговора мотивов принятого решения.

Следует отметить, что ненаступление в результате действий лица предусмотренных ст. 172 УК РФ преступных последствий состава преступления не образует, однако наказывается в административном порядке в соответствии со ст. ст. 14.1, 15.26 КоАП РФ.

Субъектом преступления по ст. 172 УК РФ являются руководители банков и других кредитных ор­ганизаций, занимающихся незаконной банковской деятельностью.

Если провести сравнительный анализ элементов составов банковских правонарушений и преступления, предусмотренного ст. 172 УК РФ, можно выявить следующие особенности:

         1.Объектом банковских правонарушений и преступления, предусмотренного ст. 172 УК РФ, выступает порядок осуществления кредитными  организациями банковской деятельности.

         2. Объективная сторона банковских правонарушений заключается как в действии, так и в бездействии, а преступление, предусмотренное ст. 172 УК РФ, совершается только в форме действия.

         3. Субъектом банковских правонарушений является только кредитная организация, а субъектом преступления - руководитель кредитной организации.

          4. Субъективную сторону банковских правонарушений законодатель не учитывает, а субъективная сторона преступления заключается в наличии вины в форме умысла.

          Подводя итог рассмотрению вопросов ответственности за нарушение банковского законодательства, необходимо отметить следующее.

1. Банковская ответственность представляет собой добровольное соблюдение кредитными организациями правовых требований, установленных для них федеральными законами и нормативными правовыми актами ЦБ РФ, а в случае их несоблюдения - обязанность претерпевать предусмотренные действующим законодательством меры государственного принуждения, применяемые к правонарушителю за совершенное банковское правонарушение, заключающиеся в лишениях имущественного и организационного характера.

2. Основанием негативной банковской ответственности является банковское правонарушение, которое можно определить как общественно опасное, противоправное, виновное деяние (действие или бездействие), совершенное  кредитной организацией, заключающееся в нарушении ею установленного порядка осуществления банковской деятельности, за которое действующим законодательством предусмотрена ответственность.

3. Субъективная сторона является обязательным элементом состава банковского правонарушения, которая заключается в наличии вины кредитной организации.

4. С целью унификации терминологии в Законе о ЦБ РФ вместо термина «санкции» и в Инструкции ЦБ РФ № 59 вместо «мер воздействия к кредитным организациям» необходимо использовать термин «меры принуждения, применяемые ЦБ РФ к кредитным организациям», т.к. не все они относятся к санкциям.

5. В перечень мер принуждения, предусмотренные ст. 74 Закона о ЦБ РФ, необходимо включить такую меру как приостановление лицензии на осуществление банковской деятельности. При этом также необходимо установить основания, сроки приостановления и процедуру введения этой меры.

6. Из перечня мер принуждения, установленных ст. 74 Закона о ЦБ РФ, необходимо исключить предложение ЦБ РФ учредителям (участникам) кредитной организации, которые самостоятельно или в силу существующего между ними соглашения, либо участия в капитале друг друга, либо иных способов прямого или косвенного взаимодействия имеют возможность оказывать влияние на решения, принимаемые органами управления кредитной организации, применять действия, направленные на увеличение собственных средств (капитала) кредитной организации до размера, обеспечивающего соблюдение его обязательных нормативов, так как «предложение» к мерам принуждения не относится.

7. Среди мер принуждения, перечисленных в статье 74 Закона о ЦБ РФ, к мерам ответственности следует отнести штраф и отзыв лицензии на осуществление банковской деятельности. Эти санкции являются мерами банковской ответственности.

8. Штраф, предусмотренный статьей 74 Закона о ЦБ РФ, и штраф, предусмотренный статьей 15.26 КоАП РФ, имеют различную природу. В первом случае – это финансовая (банковская) санкция, а во втором – административное наказание.

9. Понятия «отзыв лицензии на осуществление банковской деятельности» и «аннулирование лицензии» не являются тождественными. В отличие от отзыва лицензии, аннулирование лицензии не является мерой принуждения, а применяется ЦБ РФ по ходатайству самой кредитной организации в случае прекращения деятельности последней на основании решения ее учредителей.

10. Из ст. 15.26 КоАП РФ целесообразно исключить ответственность юридического лица – кредитной организации и ввести ответственность должностного лица – кредитной организации с целью приведения в соответствие норм КоАП РФ и Указания ЦБ РФ от 2 июля 2002 г. № 84-Т.

11. Закон о ЦБ РФ необходимо дополнить самостоятельной главой, содержащей нормы, определяющие виды мер принуждения, которые ЦБ РФ вправе применять к кредитным организациям, а также основания, сроки и порядок их применения.